И.Н. Герчикова
МЕНЕДЖМЕНТ
Учебник. - 2-е изд., перераб. и доп. - М.: Банки и биржи, ЮНИТИ, 1995. - 480 с.

Предыдущая

Оглавление

Следующая

Раздел 6. Организационное обеспечение и регулирование предпринимательской деятельности

Глава 24. Государственное и международное регулирование предпринимательской деятельности

24.2. Организационно-правовое регулирование образования и деятельности фирм в странах ЕС

Гармонизация национального законодательства о компаниях в странах ЕС. Проводимая в рамках ЕС гармонизация условий предпринимательской деятельности основывается на Римском Договоре 1957 г. об образовании Европейского экономического сообщества - ЕЭС.

Деятельность компаний регулируется в основном в главе 2 "0 праве на поселение" (ст. 52-58), согласно которой отдельным лицам или фирмам стран - членов ЕЭС предоставляется право заниматься любым постоянным бизнесом и открывать свои отделения, филиалы или агентства в других странах-участницах на основе принципа национального режима.

В соответствии со ст. 54.1 Римского Договора в 1961 г. Совет ЕС принял Генеральную программу по устранению ограничений на свободу поселения внутри ЕС компаний стран-членов.

Согласно ст. 54 (3д) Римского Договора Совет и Комиссия ЕС координируют по мере необходимости меры по защите интересов фирм в странах ЕС.

В соответствии со ст. 58 (2) Римского Договора под обществами понимаются общества с точки зрения гражданского или торгового права, включая кооперативные объединения, а также другие юридические лица, имеющие публично-правовой или частно-правовой статус, за исключением обществ, которые не преследуют коммерческие цели.

Согласно ст. 220 Римского Договора страны - члены ЕС могут вступать в переговоры друг с другом с целью взаимного признания обществ (фирм), сохранения ими правосубъектности при перенесении местопребывания из одной страны в другую и создания возможности для слияния компаний, подчиненных различным национальным законодательствам.

Римский Договор ввел принцип недискриминации в отношении деятельности физических и юридических лиц стран - членов ЕС на территории друг друга и заложил основу для последующего сближения их национального права о компаниях.

Порядок разработки и принятия законов в ЕС предполагает определенную последовательность этапов:

I этап - представление Комиссией ЕС предложения об издании определенного закона с четко разработанными предложениями.

II этап - заключение Европейского парламента по представленным предложениям, обсуждение закона Советом Министров и после его одобрения передача снова Европейскому парламенту с подробной мотивировкой.

III этап - обсуждение проекта Европейским парламентом, который вправе в течение трех месяцев либо принять закон, либо отклонить его абсолютным большинством голосов. После одобрения текста закона парламентом Совет министров большинством голосов окончательно одобряет представленный закон.

Законодательство в рамках ЕС представлено в соответствии со ст. 189 Римского Договора следующими актами:

·       регламент (постановление) имеет силу закона, вступает в силу автоматически во всех странах - членах ЕС и стоит выше национальных законов. По сути своей регламенты - это наднациональные законы, имеющие законную силу во всех странах ЕС;

·       директивы - законодательные акты, содержащие общие положения, которые страны - члены ЕС должны конкретизировать в издаваемых ими специальных постановлениях или национальных законах. При обязательном характере поставленной цели директива предполагает свободный выбор форм и средств ее осуществления странами-членами;

·       решения Совета и Комиссии обязательны для тех, кому они адресованы;

·       рекомендации Совета и Комиссии не имеют обязательного характера.

Вопросы соотношения национального права отдельных государств - членов ЕС с законодательством в рамках ЕС требуют постоянного согласования и выяснения, какие общеевропейские правила действуют в конкретной сфере деятельности, как они дополняют или изменяют национальное законодательство по конкретным вопросам.

Правовое положение компаний в странах ЕС до конца 60-х годов регулировалось главным образом национальным законодательством, которое по странам имело существенные различия. Оно затрагивало важнейшие вопросы: классификацию фирм по правовому положению, порядок создания и ликвидации фирм, состав акционерного капитала, структуру управления фирмой, правила ведения хозяйственной деятельности и представления отчетности.

В связи с созданием единого рынка ЕС появилась необходимость гармонизации правовых условий деятельности фирм в странах - членах ЕС. С этой целью в 1961 г. была разработана и принята Генеральная программа, которая предусматривала устранение всех ограничений, касающихся свободы создания компаний в странах ЕС. На основе этой программы Комиссия ЕС приступила к работе по гармонизации условий предпринимательской деятельности фирм и обеспечению равных гарантий для акционеров и кредитов, находящихся в странах ЕС.

Комиссия ЕС ставила задачей:

·       устранение национальных границ;

·       содействие развитию мелкого и среднего бизнеса;

·       поощрение транснациональной деятельности в рамках ЕС и образование трансевропейских компаний;

·       создание обстановки, благоприятствующей кооперации между фирмами стран-членов, особенно между малыми и средними компаниями, в целях повышения конкурентоспособности;

·       образование емкого единого внутреннего рынка.

В основу гармонизации национального права компаний были положены подготовленные Комиссией ЕС директивы, принятые Советом ЕС (Council Directives). Директивы Совета устанавливают единые нормы, регулирующие деятельность фирм, находящихся на территории стран ЕС[19].

Директива первая - о регистрации компаний (принята в 1968 г.), о мерах предосторожности, которые должны соблюдаться в целях защиты интересов фирм стран - членов ЕС и других фирм по требованию фирмы страны - участника ЕС в трактовке ст. 58 (§ 2) Римского Договора с намерением сделать подобные меры предосторожности равноценными на территории всего сообщества. Устанавливает требования для регистрации публичных компаний в странах - членах ЕС; определяет порядок ведения регистров, случаи обжалования признания компании недействительной; обязывает все компании публиковать информацию об акционерном капитале, годовую бухгалтерскую отчетность, фамилии директоров компании, место регистрации административного центра и устава компании.

Директива вторая - о минимальном капитале (принята в 1976 г.). Устанавливает гармонизированные условия образования и формирования капитала публичных компаний с целью защиты интересов акционеров и кредиторов. Эти условия определяют размер минимального акционерного капитала в 25 тыс. ЭКЮ, контроль за выплатой дивидендов, правила выпуска акций, увеличения или уменьшения размеров акционерного капитала.

Директива третья - о слияниях (принята в 1978 г.). Направлена на содействие слияниям фирм, созданных на основе национального законодательства стран - членов ЕС с целью защиты интересов акционеров, кредиторов, работников и держателей облигаций в связи со слиянием. Послужила основой для разработки Директивы десятой - о гармонизации правил, регулирующих международные слияния компаний, созданных по законам разных стран-членов.

Директива четвертая - о бухгалтерской отчетности (принята в 1978 г.). Устанавливает требования расширения финансовой информации, которая была бы доступна публичным компаниям; гармонизирует содержание, порядок и методы подсчета, используемые в ежегодной бухгалтерской отчетности публичных компаний, кроме кредитных институтов и страховых компаний; выдвигает требование, чтобы бухгалтерская отчетность была аудирована и опубликована в годовом отчете компании.

Директива пятая - о структуре компании, участии работников (разработана в 1983 г.). Относится к структуре компаний публичного права, определяет структуру акционерных компаний, полномочия их органов, порядок утверждения и проверки годовых отчетов, порядок участия работников.

Директива шестая - о разделении компаний (принята в 1982 г.). Гармонизирует правила, относящиеся к разделению публичной компании с ограниченной ответственностью и уточняет третью директиву. Речь идет о случаях, когда компания прекращает существование, не проходя процедуру ликвидации и когда ее акции переходят более чем одной компании в обмен на акции другой компании.

Директива седьмая - о консолидированной бухгалтерской отчетности (принята в 1983 г.). Устанавливает гармонизированные правила подготовки консолидированной годовой бухгалтерской отчетности, включающей по крайней мере одну публичную или частную компанию; представление консолидированной бухгалтерской отчетности требуется в случае, если материнская или дочерняя компания является публичной или частной компанией с ограниченной ответственностью.

Директива восьмая - о квалификации аудиторов (разработана в 1984 г.). Гармонизирует условия подготовки и профессионального обучения аудиторов для проведения аудита бухгалтерской отчетности компаний и консолидированной отчетности согласно условиям директивы четвертой.

Директива девятая - об отношениях между материнской и дочерними компаниями (принята в 1984 г.)

Директива десятая - о международных слияниях (разработана в 1985 г.). Касается международных слияний компаний с ограниченной ответственностью, находящихся в одной стране.

Директива одиннадцатая - о правилах представления сведений о филиалах (разработана в 1989 г.). Определяет требования к филиалам, расположенным в других странах ЕС, по отношению к материнской компании.

Директива двенадцатая - о единоличных компаниях (разработана в 1988 г.). Устанавливает порядок создания компании одного лица в форме общества с ограниченной ответственностью.

Директива тринадцатая - о процедуре передачи акций (разработана в 1988 г.). Относится к регулированию биржевых сделок по скупке контрольного пакета или всех акций европейской компании с целью ее поглощения; направлена на создание в рамках ЕС унифицированного правового механизма сделок, способствующих концентрации капитала.

Из 13 директив, разработанных Комиссий и направленных в Совет, одобрены и приняты семь: первая, вторая, третья, четвертая, шестая, седьмая, девятая. Большинство директив, разработанных ЕС и принятых Советом, направлено на унификацию условий деятельности и отчетности фирм, а также на защиту прав акционеров и кредиторов, обеспечение им равных гарантий. Так, третьи лица, имеющие дело с акционерными компаниями, получают возможность ознакомления с информацией об их финансовом положении и о полномочиях тех, кто действует от их имени. Это стало возможным благодаря принятию гармонизированных правил публикации информации о компаниях (устав, руководящие органы, акционерный капитал, годовая отчетность и др.) положений о ведении регистров.

Страны не всегда выдерживают сроки реализации директив Комиссии в национальном законодательстве в связи со сложностью проведения гармонизации по следующим важнейшим вопросам:

налогообложению;

участию персонала в деятельности компаний;

условиям функционирования компаний.

В изданной в 1985 г. "Белой книге" (White Paper) по вопросам завершения создания единого внутреннего рынка предусматривались дальнейшая гармонизация прав компаний и условия сближения национальных законодательств, закладывающих юридическую основу сотрудничества между фирмами.

В соответствии с положениями "Белой книги" было принято несколько директив, предусматривавших дальнейшее сотрудничество между компаниями в странах ЕС, и прежде всего существующих в форме акционерных обществ с целью укрепления промышленных и торговых связей внутри единого рынка. Было установлено, что все фирмы обязаны подчиняться определенным требованиям:

публиковать в государственном торговом реестре или в специализированном национальном печатном органе учредительные документы;

публиковать информацию о своей деятельности;

соблюдать установленный уровень уставного капитала - 25 тыс. ЭКЮ и активов, поддающихся экономической оценке;

соблюдать требования к составлению и публикации годовой финансовой отчетности.

Несоблюдение этих требований, а также несоответствие предмета деятельности фирмы учредительным документам является основанием для признания фирмы недействительной.

В соответствии с положениями "Белой книги" условия транснациональной деятельности фирм в рамках ЕС были унифицированы в принятом в 1989 г. Советом ЕС регламенте (Council Regulation) о Европейском Объединении по Экономическим Интересам - ЕОЭИ (European Economic Interest Grouping - EEIG).

Регламент заложил основы единого права компаний ЕС, поскольку освободил фирмы - члены ЕОЭИ от подчинения национальному законодательству и подчинил их единым правилам ЕС, создавая этим благоприятные условия для развития хозяйственных и научно-технических связей между фирмами стран ЕС.

Согласно регламенту ЕОЭИ образуется путем заключения соглашения между двумя или несколькими участниками двух стран-членов.

ЕОЭИ не может заниматься самостоятельной производственной деятельностью, отличающейся от деятельности его участников. Предметом его деятельности является предоставление услуг своим ассоциированным членам, сохраняющим экономическую самостоятельность, причем в первую очередь мелким и средним фирмам. ЕОЭИ стимулирует и координирует деятельность своих членов, облегчает для них получение заказов, содействует расширению сферы их деятельности, субсидирует расходы на научные исследования.

Унификация в области хозяйственной деятельности компаний ЕС была направлена на регулирование налогообложения транснациональных компаний. В 1990 г. было принято решение об отмене двойного налогообложения ТНК, находящихся в странах ЕС. До этого ТНК уплачивали налоги в стране местоположения дочерней компании и в собственной стране. Теперь страны ЕС, в которых находятся материнские компании ТНК, либо отказываются от налогообложения прибылей, переводимых зарубежными дочерними компаниями, либо засчитывают уплаченные ими налоги при налогообложении материнских компаний.

Предполагалось, что важным инструментом гармонизации права компаний станут многосторонние конвенции, заключаемые между странами - членами ЕС (на основе ст. 220 Римского Договора). Однако ввиду установленной процедуры вступления конвенции в силу лишь после их ратификации в семи странах ЕС возникли затруднения с их ратификацией. В результате из-за возникновения разногласий ни одна из трех разработанных конвенций в области права компаний не была принята.

В ЕС интенсивно ведется работа по формированию однородной юридической среды в области предпринимательской деятельности. Главная цель этой политики усиление интеграционных процессов и экономической основы ЕС. Она направлена на сближение национальных законодательств, выработку единых норм в области права компаний.

Создание к концу 1992 г. единого внутреннего рынка, предполагающего свободное перемещение товаров, услуг, капиталов и граждан в странах ЕС, является важным стратегическим средством укрепления международных позиций стран ЕС, формирования однородной "юридической среды".

Порядок образования и управления фирмами в отдельных странах ЕС. Законодательство о компаниях, принятое в странах - членах ЕС, отражает результаты проводимой в рамках ЕС работы по унификации правового регулирования акционерных обществ с ограниченной ответственностью. Унификация осуществлялась в основном путем принятия Советом ЕС Директив, обязывающих страны - члены ЕС к изменению национального законодательства о компаниях при сохранении за ними свободы в выборе форм и методов регулирования деятельности компаний. Законодательство о компаниях в странах ЕС формировалось поэтапно на основе Римского Договора и по мере выхода Директив ЕС. Оно оформлялось принятием законов или подзаконных актов. Например, в Бельгии в период с 1961 г. по 1985 г. было принято семь законов о компаниях:

закон от 30 июня 1961 г., создающий систему оценки капиталовложений различными путями, кроме наличных капиталовложений;

закон от 23 июня 1962 г., устанавливающий порядок выпуска облигаций, конвертируемых в акции, а также дающий возможность преобразовывать компанию из одного типа в другой, сохраняя ее правовую основу;

закон от 6 марта 1973 г., предусматривающий применение Директивы первой ЕС;

закон от 17 июля 1975 г. и последующие подзаконные акты, предусматривающие применение Директивы четвертой ЕС, касающейся составления годовых отчетов фирм;

закон от 5 декабря 1984 г., предусматривающий применение Директивы второй ЕС о гармонизации закона о компаниях в отношении образования компаний и представления данных о ее капитале. Этот закон вступил в силу 12 января 1985 г. и уже существующие компании должны были до 12 июля 1986 г. внести поправки в свои Уставы;

закон от 23 февраля 1985 г. внес существенные изменения в правила контроля и аудита в отношении компаний всех типов;

закон от 15 июля 1985 г. существенно изменил статус частной компании, начиная с 24 августа 1985 г.

Во Франции новые законы о компаниях принимались в 1966 г., 30 декабря 1981 г., 1 октября 1982 г., 1 марта 1984 г.

В Англии основным законом о компаниях является Акт о компаниях, принятый в 1985 г., объединивший Акты о компаниях, изданные в 1967, 1972, 1980 и 1981 гг. Акты 1972 г. и 1980 г. предусматривали положение Директив первой и второй и касались вопросов распределения полномочий, классификации компаний, образования акционерного капитала и распределения прибыли. Акт 1980 г. включал некоторые национальные требования, относящиеся в основном к деятельности директоров и осуществлению внутрифирменных сделок.

Акт о компаниях 1981 г. ввел новое понятие "малая компания", которая представляет ограниченную отчетность и не должна соответствовать определенным уставным условиям.

В законе о компаниях от 1985 г. содержатся основные принципы образования и деятельности фирм, причем, предусматривается, что крупные публичные компании подлежат дополнительно правовому регулированию фондовой биржей. В законе устанавливается порядок регистрации компаний с ограниченной ответственностью, которые могут быть публичными или частными. Публичная компания определяется как компания, ограниченная долей участия или гарантией наличия акционерного капитала, чей меморандум утверждает, что компания является публичной и соответствует условиям регистрации такой компании. Частной считается компания, которая не является публичной. В законе 1985 г. учтены рекомендации Директивы четвертой ЕС, а также большинство положений Директив седьмой и восьмой.

В Германии закон об акционерных обществах был принят в 1965 г. Затем в соответствии с Директивой третьей ЕС, относящейся к порядку слияний и поглощений компаний, в закон были внесены существенные изменения, содержащие дополнительные процедуры, касающиеся слияний акционерных обществ и защиты интересов акционеров и кредиторов слившихся компаний. В законодательстве Германии нашли также отражение Директивы ЕС первая, четвертая, седьмая и восьмая, в частности в законах от 1976 и 1981 гг.

Новое законодательство о компаниях было принято в Дании и Испании в 1985 г. Необходимые поправки были внесены в действующие законы о компаниях в Греции (закон от 1962 г.) и в Ирландии (закон от 1963 г.).

Устав Европейской Компании[20] (Statute for a European Company - SE). Первый проект Устава Европейской компании (ЕК) был разработан Комиссией ЕС в 1970 г. Последний вариант был представлен в июле 1991 г. Окончательный вариант принят в 1992 г.

Цель создания ЕК - активизация межнациональных хозяйственных связей в рамках ЕС и повышение конкурентоспособности западноевропейских компаний. Считается, что ЕК, учреждаемая на основе единого правопорядка, применяемого во всех странах ЕС, значительно облегчает транснациональные слияния фирм и будет содействовать образованию в рамках ЕС крупных транснациональных компаний европейского масштаба, способных конкурировать с американскими и японскими ТНК.

Устав ограничивает участие в ЕК фирм третьих стран, однако предполагает, что в их состав могут войти дочерние компании фирм третьих стран, находящихся в странах ЕС. Независимо от характера деятельности ЕК должна иметь цели, направленные на получение прибыли или предпринимательского дохода. Предполагается, что ЕК создается в форме публичного акционерного общества и может быть зарегистрирована в любой стране - члене ЕС.

Предусмотренный порядок образования ЕК предполагает создание групп компаний, между которыми устанавливаются отношения контроля и подчинения, причем если ЕК является дочерней компанией (подконтрольной), то ее деятельность регулируется законодательством страны, в которой зарегистрирован ее административный центр.

Структура Устава ЕК. Устав состоит из 11 частей. Часть 1 содержит общие положения, в которых определена правовая форма ЕК, порядок образования, минимальный капитал, порядок регистрации, взаимоотношения между подконтрольными и контролирующими фирмами, сфера регулирования, порядок публикации документации и сведения о компании.

В Уставе определено, что ЕК создается как минимум двумя компаниями разных стран - членов ЕС в форме публичного акционерного общества как наиболее распространенной и удобной организационно-правовой форме деятельности крупных фирм. Частные акционерные фирмы, желающие образовать ЕК, должны прежде стать публичными акционерными обществами.

Предусматривается использование следующих трех способов создания ЕК: слияние, организация холдинга, учреждение совместной дочерней компании.

Национальные публичные компании могут самостоятельно преобразовываться в ЕК, если они имеют собственные дочерние компании и филиалы в других странах ЕС. Две или несколько ЕК имеют право учредить совместную ЕК в форме холдинга или дочерней компании. Существуют ограничения участия фирм третьих стран в создании ЕК: участвовать в создании ЕК могут дочерние компании фирм третьих стран, расположенные в странах ЕС. Минимальный капитал ЕК определен в 100 тыс. ЭКЮ. Зарегистрированный офис ЕК, указанный в Уставе, должен быть местом, где находится центральная администрация. ЕК учреждается путем регистрации, определяемой законом стран-членов. Филиал ЕК, открытый в странах-участницах, кроме тех, где имеется его офис, должен быть зарегистрирован, чтобы акционеры и аутсайдеры имели полную информацию о деятельности ЕК.

Часть II содержит порядок образования ЕК, изложенный в пяти разделах: общие положения, образование ЕК путем слияния, образование ЕК в форме холдинга, образование совместной дочерней компании, создание ЕК своей дочерней компании.

Часть III посвящена вопросам образования акционерного капитала ЕК, порядка продажи акций, уменьшения и увеличения капитала. В ней устанавливаются права акционеров в соответствии с их взносами, порядок выпуска именных акций и акций на предъявителя, порядок выпуска и распространения обязательств.

Часть IV содержит характеристику органов управления при двухзвенной и однозвенной структуре управления, поскольку организационная структура акционерных компаний и правомочия их органов различаются в разных странах и установление единых норм представляет большую трудность. Например, в Англии принята однозвенная структура, предполагающая наличие только административного органа, в Германии - двухзвенная структура, включающая помимо административного еще и наблюдательный орган. Во Франции применяются обе модели.

В Уставе рекомендуется использование двухзвенной структуры, но решение вопроса предоставлено самим фирмам. Предполагается четкое разделение функции управления и функции наблюдения. Причем при однозвенной структуре функцию наблюдения выполняют члены административного органа, не осуществляющие распорядительных функций.

При однозвенной и двухзвенной структурах в Уставе устанавливаются общие правила для органов управления: сроки полномочий, условия членства, право на представительство, действия, требующие исключительных полномочий, порядок разрешения конфликтов. Подробно определяются порядок проведения и компетенция общего собрания акционеров.

Часть V устанавливает порядок ведения и представления годовых бухгалтерских отчетов и консолидированных отчетов, порядок аудита и публикации бухгалтерских отчетов, подготовку консолидированных годовых фирменных отчетов и их аудиторскую проверку.

Часть VII определяет порядок ликвидации ЕК, включая продажу имущества, неплатежеспособность, прекращение платежей.

Типам и условиям поглощения компаний и применяемому к этому законодательству посвящена часть VIII.

Часть IX определяет порядок уплаты налогов.

Часть X содержит санкции и порядок их применения.

Заключительным положениям, в которых рассматриваются условия участия работников в ЕК, а также определена дата вступления Устава в силу (1 января 1992 г.), посвящена часть IX.

---

Предыдущая

Оглавление

Следующая